導語：試論刑法從業(yè)禁止制度的適用一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

摘要:根據(jù)預防社會、預防犯罪的要求，我國對刑法做出過修訂，并且新增了從業(yè)禁止制度，促使我國刑法制裁模式具有多樣性，但是從業(yè)禁止試用的預期效果并不理想。

關(guān)鍵詞:刑法;從業(yè)禁止制度;適用

從業(yè)禁止制度在我國的實際應用中，主要有28條，包含污染環(huán)境罪、食品類犯罪、非法捕撈水產(chǎn)品罪、假冒注冊商標罪、重大責任事故罪、猥褻兒童罪、職務侵占罪等幾種主要罪名。目前為止，我國從業(yè)禁止的使用原則和條件等尚無明確規(guī)定，在司法解釋不足的情況下，對從業(yè)禁止的適用進行研究具有重大意義。

一、刑法中確定從業(yè)禁止制度的必要性

隨著社會功能的不斷健全，社會分工更加明細化，各行業(yè)各個領(lǐng)域自然會出現(xiàn)一些利用職務之便發(fā)生的犯罪等事件，針對這些犯罪進行處罰，很多并不能從根源上解決問題，有些人在回歸社會后仍舊繼續(xù)該類犯罪。因此這種隱藏的不定時炸彈具有很高的危險性，危害到社會健康有序的發(fā)展。因此在對這些人進行處罰時，可以采用職業(yè)限制這一類的處罰，這樣可以有效遏制該類犯罪的發(fā)生。例如《教師法》第十四條“受到剝奪政治權(quán)利或者故意犯罪受到有期徒刑以上刑事處罰的，不能取得教師資格”。對于這種規(guī)定，從業(yè)人員會在一定程度上有所改善，但是并不能完全改變從業(yè)人員的犯罪根源。從業(yè)禁止制度建立以后，對于各個行政處罰部門以及從業(yè)人員來說具有更強的威懾性，刑法上的從業(yè)禁止會對犯罪事實作出形式判決，打擊力度更為嚴厲，因此該制度的建立可以有效預防犯罪的發(fā)生。

二、從業(yè)禁止的適用前提條件

(一)從業(yè)禁止可以適用的犯罪類型。從業(yè)禁止制度是通過人的行為而對其從事職業(yè)的限制，為了達到預防犯罪的目的，而設(shè)立的一種刑法制度。從業(yè)禁止可以適用的犯罪類型，在學術(shù)界中有兩大觀點，其一是指無限制范圍，這個觀點認為只要刑法中規(guī)定的犯罪且符合從業(yè)禁止的條件，就可以使用該制度。另外一種觀點是劃分了具體職業(yè)的犯罪，分別是職務犯罪、行政法律法規(guī)中規(guī)定的相關(guān)職業(yè)、新興的金融職業(yè)。這些案件中的當事人雙方都是很清晰明了的，對于從業(yè)禁止的適用可以有明確的解釋，但有些犯罪并不包含在這幾類職業(yè)中，同時又適用從業(yè)禁止制度。因此筆者認為，從業(yè)禁止適用的犯罪類型應當廣泛全面，涉及多種領(lǐng)域和職業(yè)。(二)對“利用職業(yè)便利”的理解。我國現(xiàn)行的刑法中對職務犯罪已經(jīng)做了規(guī)定，其中包含一些犯罪具體罪名，如貪污罪、受賄罪、職務侵占罪、挪用公款罪等。一般認為，“利用職務上的便利”是指行為人在對單位事務進行主管、管理、經(jīng)營過程中所形成的領(lǐng)導、指揮等權(quán)力或者形成的便利條件。管理性是“職務便利”的一個重要特征。而職業(yè)便利，不僅是指管理上的，同時還包含在工作中產(chǎn)生的時間空間上的便利條件，或者利用工作關(guān)系上產(chǎn)生的便利。由此可以看出，利用職業(yè)便利，主要分為兩種情況，第一種是刑法規(guī)定的利用職務上的便利，另外一種是從事職業(yè)中的便利條件或者時間空間條件上的便利。(三)對“實施違背職業(yè)要求的特定義務犯罪”的理解。實施違背職業(yè)要求的特定義務的犯罪前提是行為人實施的犯罪具有特定的職業(yè)要求義務，被稱為“違職犯”。任何職業(yè)都有其相應的職業(yè)要求義務規(guī)定，對于這個條件的理解重點應當在于職業(yè)要求的義務是單指刑法中規(guī)定的職業(yè)義務要求還是包括行政法律、法規(guī)，行業(yè)準則中的規(guī)定。這里的職業(yè)義務是針對特定的行業(yè)的。筆者認為，只有在刑法分則中規(guī)定的有特定義務規(guī)定的犯罪類型才符合要求。

三、從業(yè)禁止的刑罰條件

(一)“刑罰”是否包括管制。有觀點認為，行為人被判管制和拘役是以危害社會的大小為前提的，在這種情形中并不包含預防再犯罪的情況，因此也無需對其施行從業(yè)禁止制度。從業(yè)禁止的前提是被判處刑罰，但是刑罰的大小并不能規(guī)范再犯的可能性，因為在判處刑法的時候要根據(jù)犯罪行為以及結(jié)果和主觀意愿為條件作出判斷，而這種情況也不能一概而論認為再犯的可能性多大，因此刑罰法中應該包含管制。(二)“刑罰”是否包含附加刑。不同情況下的犯罪適用不同處罰條件，附加刑作為附加適用，需要行為人的主刑在特定范圍內(nèi)，這種附加刑與從業(yè)禁止制度并沒有更多的聯(lián)系，本文不加論述。從業(yè)禁止所提到的刑罰執(zhí)行完畢，是指在被限定解釋為主刑制定完畢。另一方面，附加刑中的罰金、沒收財產(chǎn)一直存在執(zhí)行不到位、執(zhí)行難的問題，所以等到“執(zhí)行完畢”可能是遙遙無期，或者犯罪行為人刻意拖著不執(zhí)行，這反而會直接影響“從業(yè)禁止”的正常執(zhí)行;另外，單獨適用罰金刑中有一類是罪犯罪行輕微，不符合從業(yè)禁止對行為人人身危險性的適用條件。所以，這里的“刑罰”不應當包括罰金、沒收財產(chǎn)等附加刑的執(zhí)行。

四、結(jié)語

從業(yè)禁止制度設(shè)立以來作為一個全新的制度，其在適用條件、適用范圍上的司法解釋相對缺乏，因此在實際案例中對從業(yè)禁止制度進行分析具有重要意義，因此針對我國國情而言，對從業(yè)禁止制度進行適用研討，確定適用的制度和法規(guī)解釋，可以有效提升我國刑法從業(yè)禁止制度的嚴謹性。

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作者:郭從杰 單位:河南新光律師事務所