隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，有限責(zé)任公司這種經(jīng)濟(jì)組織越來越普遍。與股東身份有關(guān)的糾紛也越來越多，其中有大部分案件起因于隱名投資?！豆痉ā沸薷暮螅c股東有關(guān)的很多制度得到了完善與補(bǔ)充，但對(duì)于公司中隱名出資的存在，卻沒有加以明確規(guī)范，尤其是對(duì)于隱名股東(又稱隱名出資人、實(shí)際出資人)權(quán)利的保護(hù)疏于規(guī)定?！肮蓶|權(quán)的保護(hù)水平是檢驗(yàn)國家公司法治是否成熟、公正的試金石。”在我國，如何有效規(guī)范隱名投資，切實(shí)保護(hù)合法隱名股東的權(quán)益，隱名股東如何有效規(guī)避和應(yīng)對(duì)各種風(fēng)險(xiǎn)，既是法學(xué)理論問題，更是法律實(shí)踐問題。

一、隱名股東的概念

國外沒有隱名股東這一說法，隱名股東也不是我國《公司法》中的概念。目前學(xué)界關(guān)于隱名股東的概念及實(shí)質(zhì)，也是眾說紛紜。甚至有學(xué)者反對(duì)使用這個(gè)概念，有學(xué)者就曾指出“隱名股東”的說法，實(shí)際上存在法律邏輯上的矛盾。因?yàn)樵谖覈蓶|資格認(rèn)定的唯一標(biāo)準(zhǔn)就是公司工商登記材料中的記載，沒有出現(xiàn)在公司工商登記材料中的主體都不能冠之以股東之名?？阝虼蟛糠謱W(xué)者認(rèn)為，在股東前面加修飾詞，已經(jīng)體現(xiàn)出隱名股東并非《公司法》界定的股東，不存在法律邏輯上的矛盾，更方便與《公司法》界定的股東進(jìn)行對(duì)比。筆者贊同后一種觀點(diǎn)，法條中未使用的概念在法學(xué)研究中不是不能使用，因?yàn)榉l不可能對(duì)現(xiàn)實(shí)中的法律現(xiàn)實(shí)規(guī)范周延，而指出法條中的缺漏并提出建議本來就是法學(xué)研究的一個(gè)任務(wù)。因此，本文仍采用隱名股東的稱謂。

有的學(xué)者以委托持股協(xié)議為視角，認(rèn)為“隱名股東是指依據(jù)書面或口頭協(xié)議委托他人代其持有股權(quán)者”。有的學(xué)者以法律規(guī)范的股東要件為視角，指出“隱名股東是指不具備股東的形式特征但對(duì)公司實(shí)際出資并實(shí)際享有股東權(quán)利的出資人”。還有的學(xué)者從對(duì)立統(tǒng)一出發(fā)，把隱名股東的概念與顯名股東(又稱顯名出資人、掛名股東、名義股東、借名股東)放在一起進(jìn)行對(duì)比分析，指出“所謂隱名股東指實(shí)際向公司出資并承擔(dān)公司風(fēng)險(xiǎn)收益，但姓名或名稱未記載、登記于公司章程、股東名冊(cè)以及其他工商登記材料上的人。相對(duì)應(yīng)的，所謂顯名股東指未向公司出資且實(shí)際上不承擔(dān)公司風(fēng)險(xiǎn)收益，但姓名或名稱記載、登記于公司章程、股東名冊(cè)以及其他工商登記材料上的人”。筆者比較傾向于第三種分析方法。在現(xiàn)實(shí)生活中，隱名股東的表現(xiàn)形式五花八門，目的各種各樣，但不管如何，隱名股東與顯名股東是一對(duì)矛盾，這樣的分析符合現(xiàn)實(shí)和人的認(rèn)識(shí)規(guī)律。就像有學(xué)者指出的：“不宜將隱名股東的動(dòng)機(jī)和是否實(shí)際行使股東權(quán)利納入到其定義中，應(yīng)當(dāng)扣緊其核心特征——名實(shí)不符?！惫P者認(rèn)為，隱名股東的核心特征用“表里不一”來表述更加恰當(dāng)，隱名股東是指實(shí)際認(rèn)購出資，但在工商登記中卻以顯名股東名義對(duì)其出資進(jìn)行記載的自然人或者法人。表面是顯名股東出資，而實(shí)際上卻是隱名股東出資，這就是概念的實(shí)質(zhì)。

2．存在形態(tài)

隱名股東的存在形態(tài)多種多樣，有學(xué)者根據(jù)隱名股東是否在公司中實(shí)際行使其股東權(quán)利，把隱名股東分為完全隱名股東與不完全隱名股東；根據(jù)隱名股東形成方式的不同，隱名股東分為有協(xié)議股東和無協(xié)議股東。不能說這樣的分類沒有其合理性，但為了準(zhǔn)確地對(duì)隱名股東的法律地位進(jìn)行分析，筆者認(rèn)為隱名股東應(yīng)根據(jù)隱名目的的不同來分類。據(jù)此，隱名股東可分為規(guī)避法律型隱名股東與非規(guī)避法律型隱名股東兩大類。我國的《公司法》和其他相關(guān)法規(guī)對(duì)投資領(lǐng)域、投資主體等方面有一些禁止性規(guī)定，為規(guī)避這些限制，有些股東采取隱名的方式進(jìn)行投資，這樣的隱名股東就是規(guī)避法律型隱名股東。有些隱名股東并非出于規(guī)避法律的原因，而是因?yàn)椴辉敢夤_自身的經(jīng)濟(jì)狀況、怕麻煩、不愿單位知曉、不愿曝光等，這樣的隱名股東就是非規(guī)避法律型隱名股東。

摘要：由于各種原因，我國有限責(zé)任公司中隱名投資的現(xiàn)象比較多。對(duì)于隱名股東的存在，我國《公司法》既沒有給其身份的認(rèn)定規(guī)定一個(gè)確定的標(biāo)準(zhǔn)，也沒有對(duì)隱名股東作出否定的法律評(píng)價(jià)。如何正確評(píng)價(jià)隱名股東的法律地位，關(guān)乎隱名投資者權(quán)益的保護(hù)和市場主體的穩(wěn)定。筆者認(rèn)為應(yīng)根據(jù)隱名股東的類別對(duì)其法律地位進(jìn)行區(qū)別對(duì)待。隱名股東應(yīng)采取合理措施以合法地化解風(fēng)險(xiǎn)。

關(guān)鍵詞：隱名股東法律地位對(duì)抗善意第三人

隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，有限責(zé)任公司這種經(jīng)濟(jì)組織越來越普遍。與股東身份有關(guān)的糾紛也越來越多，其中有大部分案件起因于隱名投資。《公司法》修改后，與股東有關(guān)的很多制度得到了完善與補(bǔ)充，但對(duì)于公司中隱名出資的存在，卻沒有加以明確規(guī)范，尤其是對(duì)于隱名股東(又稱隱名出資人、實(shí)際出資人)權(quán)利的保護(hù)疏于規(guī)定?！肮蓶|權(quán)的保護(hù)水平是檢驗(yàn)國家公司法治是否成熟、公正的試金石。”在我國，如何有效規(guī)范隱名投資，切實(shí)保護(hù)合法隱名股東的權(quán)益，隱名股東如何有效規(guī)避和應(yīng)對(duì)各種風(fēng)險(xiǎn)，既是法學(xué)理論問題，更是法律實(shí)踐問題。

一、隱名股東的概念

國外沒有隱名股東這一說法，隱名股東也不是我國《公司法》中的概念。目前學(xué)界關(guān)于隱名股東的概念及實(shí)質(zhì)，也是眾說紛紜。甚至有學(xué)者反對(duì)使用這個(gè)概念，有學(xué)者就曾指出“隱名股東”的說法，實(shí)際上存在法律邏輯上的矛盾。因?yàn)樵谖覈蓶|資格認(rèn)定的唯一標(biāo)準(zhǔn)就是公司工商登記材料中的記載，沒有出現(xiàn)在公司工商登記材料中的主體都不能冠之以股東之名?？阝虼蟛糠謱W(xué)者認(rèn)為，在股東前面加修飾詞，已經(jīng)體現(xiàn)出隱名股東并非《公司法》界定的股東，不存在法律邏輯上的矛盾，更方便與《公司法》界定的股東進(jìn)行對(duì)比。筆者贊同后一種觀點(diǎn)，法條中未使用的概念在法學(xué)研究中不是不能使用，因?yàn)榉l不可能對(duì)現(xiàn)實(shí)中的法律現(xiàn)實(shí)規(guī)范周延，而指出法條中的缺漏并提出建議本來就是法學(xué)研究的一個(gè)任務(wù)。因此，本文仍采用隱名股東的稱謂。

有的學(xué)者以委托持股協(xié)議為視角，認(rèn)為“隱名股東是指依據(jù)書面或口頭協(xié)議委托他人代其持有股權(quán)者”。有的學(xué)者以法律規(guī)范的股東要件為視角，指出“隱名股東是指不具備股東的形式特征但對(duì)公司實(shí)際出資并實(shí)際享有股東權(quán)利的出資人”。還有的學(xué)者從對(duì)立統(tǒng)一出發(fā)，把隱名股東的概念與顯名股東(又稱顯名出資人、掛名股東、名義股東、借名股東)放在一起進(jìn)行對(duì)比分析，指出“所謂隱名股東指實(shí)際向公司出資并承擔(dān)公司風(fēng)險(xiǎn)收益，但姓名或名稱未記載、登記于公司章程、股東名冊(cè)以及其他工商登記材料上的人。相對(duì)應(yīng)的，所謂顯名股東指未向公司出資且實(shí)際上不承擔(dān)公司風(fēng)險(xiǎn)收益，但姓名或名稱記載、登記于公司章程、股東名冊(cè)以及其他工商登記材料上的人”。筆者比較傾向于第三種分析方法。在現(xiàn)實(shí)生活中，隱名股東的表現(xiàn)形式五花八門，目的各種各樣，但不管如何，隱名股東與顯名股東是一對(duì)矛盾，這樣的分析符合現(xiàn)實(shí)和人的認(rèn)識(shí)規(guī)律。就像有學(xué)者指出的：“不宜將隱名股東的動(dòng)機(jī)和是否實(shí)際行使股東權(quán)利納入到其定義中，應(yīng)當(dāng)扣緊其核心特征——名實(shí)不符。”筆者認(rèn)為，隱名股東的核心特征用“表里不一”來表述更加恰當(dāng)，隱名股東是指實(shí)際認(rèn)購出資，但在工商登記中卻以顯名股東名義對(duì)其出資進(jìn)行記載的自然人或者法人。表面是顯名股東出資，而實(shí)際上卻是隱名股東出資，這就是概念的實(shí)質(zhì)。

摘要：隨著經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，隱名股東的現(xiàn)象在公司實(shí)踐中頻繁出現(xiàn)，因隱名股東而引發(fā)的法律糾紛也時(shí)有發(fā)生。雖然現(xiàn)有公司法對(duì)隱名股東尚未有明確的規(guī)定，隱名股東的現(xiàn)象已引起了法律各界的廣泛關(guān)注。本文擬對(duì)隱名股東的立法現(xiàn)狀、法律風(fēng)險(xiǎn)及防范等問題作初步的探討。

關(guān)鍵詞：隱名股東股東名冊(cè)公司股東

一、隱名股東的概念

隱名股東是指雖未被公司股東名冊(cè)記載為公司股東，也未被公司登記機(jī)關(guān)登記為公司股東，但對(duì)公司實(shí)際履行了出資義務(wù)的實(shí)際出資人。

與隱名股東相對(duì)應(yīng)的是名義股東。隱名股東與名義股東之間一般通過簽訂合同，約定由隱名股東出資并享有股東權(quán)益，而將名義股東在公司登記機(jī)關(guān)登記為公司股東。該約定在不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的情況下，在隱名股東和名義股東之間具有約束力，但并不具有對(duì)抗第三人的效力。

隱名股東不得以規(guī)避強(qiáng)制性法律法規(guī)為目的。如實(shí)際出資人為規(guī)避公司法和其他相關(guān)法規(guī)對(duì)投資領(lǐng)域、投資主體等方面的限制，例如某些行業(yè)限制或禁止外國投資者投資，國家機(jī)關(guān)工作人員不得開辦公司等，而與名義股東約定以名義股東的名義設(shè)立公司，因違反了強(qiáng)制性法律法規(guī)的規(guī)定，該約定無效。

一、隱名股東確認(rèn)之訴對(duì)象

隱名股東準(zhǔn)確地說應(yīng)當(dāng)是隱名投資人，是指實(shí)際出資人或者認(rèn)購股份的人以他人名義履行出資義務(wù)或者認(rèn)購股份。[1]與之相對(duì)應(yīng)的是“顯名股東”，這里的顯名或者隱名是指其姓名是否在股東名冊(cè)和公司章程上記載。隱名股東現(xiàn)象會(huì)導(dǎo)致實(shí)際出資人或者股份認(rèn)購人與名義上的股東不一致，是否應(yīng)當(dāng)認(rèn)定真正的股東身份就是此類糾紛首先要解決的問題。

許多學(xué)者認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定隱名股東的法律地位。首先在立法上，我國股東資格認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)是根據(jù)公司股東名冊(cè)、公司章程、公司工商登記材料中的記載，沒有出現(xiàn)在這些材料中的主體不能稱為股東。[2]他們是不具備股東形式特征的投資者。其次，從現(xiàn)實(shí)上看，隱名股東的存在有悖于交易秩序與安全。我國公司采登記制度，借以保障股東權(quán)益和交易安全。隱名出資人被認(rèn)定為股東，不僅是對(duì)公司人合性的破壞，而且對(duì)社會(huì)信用機(jī)制和國家對(duì)公司的管理秩序也起到破壞作用。認(rèn)可實(shí)際出資人的法律地位不利于公司的登記管理，并可能為某些單位和個(gè)人采取隱名的方式暗中投資并操縱經(jīng)營提供法律保護(hù)，助長以權(quán)謀私的不正之風(fēng)。因此人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律規(guī)定和現(xiàn)實(shí)情況，確認(rèn)隱名股東之訴沒有審理的必要，或者立案后因與工商登記相悖一律不予以支持。

筆者認(rèn)為，對(duì)此類案件有審理的必要，而且應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律、事實(shí)和證據(jù)，認(rèn)定符合條件的隱名投資者為股東。首先，工商登記記載的股東姓名或名稱并無創(chuàng)設(shè)股東資格的效力。就股東資格而言，工商登記并非設(shè)權(quán)性登記程序，而是宣示性登記，只具有對(duì)善意第三人的證權(quán)功能。[3]不能因?yàn)楣ど痰怯浻涊d的形式要件不一致就否認(rèn)當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利，這有違實(shí)質(zhì)公平正義的司法原則。其次，對(duì)權(quán)利的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)從法律關(guān)系的實(shí)質(zhì)上去考量。股東之所以能夠成為股東，從根本上講源于其對(duì)公司的出資，形式要件只是實(shí)質(zhì)要件的外在表現(xiàn)，或者說是對(duì)股東出資事實(shí)的一種記載和證明，因此，自然人或法人如果不對(duì)公司出資便不具有股東資格。根據(jù)權(quán)利義務(wù)一致原則，只有履行了出資義務(wù)，才取得股東權(quán)利。再次，我國公司法對(duì)隱名股東并沒有禁止性規(guī)定，不禁止就意味著允許。因此隱名股東只要符合條件就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其股東身份，這也符合權(quán)利義務(wù)責(zé)任相統(tǒng)一的原則，可以保持以公司為中心的法律關(guān)系的相對(duì)穩(wěn)定，避免隱名股東借機(jī)逃避法律責(zé)任，保護(hù)公司債權(quán)人的合法權(quán)利，同時(shí)保護(hù)投資人的權(quán)益。正因?yàn)槿绱耍?003年最高人民法院《關(guān)于審理公司糾紛若干問題的規(guī)定（征求意見稿）》第19條規(guī)定：“出資人與他人約定以該他人的名義出資，其約定不得對(duì)抗公司。但有限責(zé)任公司半數(shù)以上的其他股東明知實(shí)際出資人出資的，公司已認(rèn)可其以股東身份行使權(quán)利的，如無違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的情節(jié)，人民法院可以認(rèn)定實(shí)際出資人對(duì)公司享有股權(quán)?！北M管該司法解釋僅僅是征求意見稿，但可以反映出我國立法對(duì)隱名投資人成為股東所持的寬容態(tài)度。

二、此類訴訟的性質(zhì)及訴訟當(dāng)事人的確定

確認(rèn)隱名股東身份的訴訟從性質(zhì)上說屬于確認(rèn)之訴。確認(rèn)之訴是指一方當(dāng)事人請(qǐng)求法院確認(rèn)其與對(duì)方當(dāng)事人之間爭議的民事法律關(guān)系是否存在或者存在的具體狀態(tài)之訴。由于確認(rèn)之訴特別是類似此類的股東身份確認(rèn)之訴，侵權(quán)行為不存在或者表現(xiàn)不十分突出，訴訟的相對(duì)人并不十分明顯，往往表現(xiàn)為利害關(guān)系人或者稱權(quán)利義務(wù)關(guān)系人，誰是適格的當(dāng)事人就成為一個(gè)應(yīng)當(dāng)解決的問題。對(duì)此我國民事訴訟法和相關(guān)的司法解釋也沒有明確的具體的規(guī)定。

一、隱名股東確認(rèn)之訴對(duì)象

隱名股東準(zhǔn)確地說應(yīng)當(dāng)是隱名投資人，是指實(shí)際出資人或者認(rèn)購股份的人以他人名義履行出資義務(wù)或者認(rèn)購股份。[1]與之相對(duì)應(yīng)的是“顯名股東”，這里的顯名或者隱名是指其姓名是否在股東名冊(cè)和公司章程上記載。隱名股東現(xiàn)象會(huì)導(dǎo)致實(shí)際出資人或者股份認(rèn)購人與名義上的股東不一致，是否應(yīng)當(dāng)認(rèn)定真正的股東身份就是此類糾紛首先要解決的問題。

許多學(xué)者認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定隱名股東的法律地位。首先在立法上，我國股東資格認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)是根據(jù)公司股東名冊(cè)、公司章程、公司工商登記材料中的記載，沒有出現(xiàn)在這些材料中的主體不能稱為股東。[2]他們是不具備股東形式特征的投資者。其次，從現(xiàn)實(shí)上看，隱名股東的存在有悖于交易秩序與安全。我國公司采登記制度，借以保障股東權(quán)益和交易安全。隱名出資人被認(rèn)定為股東，不僅是對(duì)公司人合性的破壞，而且對(duì)社會(huì)信用機(jī)制和國家對(duì)公司的管理秩序也起到破壞作用。認(rèn)可實(shí)際出資人的法律地位不利于公司的登記管理，并可能為某些單位和個(gè)人采取隱名的方式暗中投資并操縱經(jīng)營提供法律保護(hù)，助長以權(quán)謀私的不正之風(fēng)。因此人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律規(guī)定和現(xiàn)實(shí)情況，確認(rèn)隱名股東之訴沒有審理的必要，或者立案后因與工商登記相悖一律不予以支持。

筆者認(rèn)為，對(duì)此類案件有審理的必要，而且應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律、事實(shí)和證據(jù)，認(rèn)定符合條件的隱名投資者為股東。首先，工商登記記載的股東姓名或名稱并無創(chuàng)設(shè)股東資格的效力。就股東資格而言，工商登記并非設(shè)權(quán)性登記程序，而是宣示性登記，只具有對(duì)善意第三人的證權(quán)功能。[3]不能因?yàn)楣ど痰怯浻涊d的形式要件不一致就否認(rèn)當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利，這有違實(shí)質(zhì)公平正義的司法原則。其次，對(duì)權(quán)利的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)從法律關(guān)系的實(shí)質(zhì)上去考量。股東之所以能夠成為股東，從根本上講源于其對(duì)公司的出資，形式要件只是實(shí)質(zhì)要件的外在表現(xiàn)，或者說是對(duì)股東出資事實(shí)的一種記載和證明，因此，自然人或法人如果不對(duì)公司出資便不具有股東資格。根據(jù)權(quán)利義務(wù)一致原則，只有履行了出資義務(wù)，才取得股東權(quán)利。再次，我國公司法對(duì)隱名股東并沒有禁止性規(guī)定，不禁止就意味著允許。因此隱名股東只要符合條件就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其股東身份，這也符合權(quán)利義務(wù)責(zé)任相統(tǒng)一的原則，可以保持以公司為中心的法律關(guān)系的相對(duì)穩(wěn)定，避免隱名股東借機(jī)逃避法律責(zé)任，保護(hù)公司債權(quán)人的合法權(quán)利，同時(shí)保護(hù)投資人的權(quán)益。正因?yàn)槿绱耍?003年最高人民法院《關(guān)于審理公司糾紛若干問題的規(guī)定（征求意見稿）》第19條規(guī)定：“出資人與他人約定以該他人的名義出資，其約定不得對(duì)抗公司。但有限責(zé)任公司半數(shù)以上的其他股東明知實(shí)際出資人出資的，公司已認(rèn)可其以股東身份行使權(quán)利的，如無違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的情節(jié)，人民法院可以認(rèn)定實(shí)際出資人對(duì)公司享有股權(quán)。”盡管該司法解釋僅僅是征求意見稿，但可以反映出我國立法對(duì)隱名投資人成為股東所持的寬容態(tài)度。

二、此類訴訟的性質(zhì)及訴訟當(dāng)事人的確定

確認(rèn)隱名股東身份的訴訟從性質(zhì)上說屬于確認(rèn)之訴。確認(rèn)之訴是指一方當(dāng)事人請(qǐng)求法院確認(rèn)其與對(duì)方當(dāng)事人之間爭議的民事法律關(guān)系是否存在或者存在的具體狀態(tài)之訴。由于確認(rèn)之訴特別是類似此類的股東身份確認(rèn)之訴，侵權(quán)行為不存在或者表現(xiàn)不十分突出，訴訟的相對(duì)人并不十分明顯，往往表現(xiàn)為利害關(guān)系人或者稱權(quán)利義務(wù)關(guān)系人，誰是適格的當(dāng)事人就成為一個(gè)應(yīng)當(dāng)解決的問題。對(duì)此我國民事訴訟法和相關(guān)的司法解釋也沒有明確的具體的規(guī)定。

摘要：隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，實(shí)踐中存在很多投資人為了規(guī)避國家法律法規(guī)或追求利益最大化而采用隱名方式進(jìn)行投資，由于我國《公司法》以及相關(guān)法律，沒有對(duì)隱名出資進(jìn)行規(guī)范，導(dǎo)致糾紛較多卻沒有法律依據(jù)可循。對(duì)公司中隱名出資人的法律問題進(jìn)行研究，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)肯定隱名出資人的法律地位并完善隱名出資人的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任。

關(guān)鍵詞：隱名出資人；顯名股東；法律地位

一、隱名出資人的法律特征

(1)投資主體的隱蔽性。主要表現(xiàn)為，對(duì)公司實(shí)際出資人與名義上的股東不一致。對(duì)于股東資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，通常采用二元標(biāo)準(zhǔn)來判斷，即要有實(shí)質(zhì)要件，如股東出資，也要有形式要件，如公司登記、公司章程、股東名冊(cè)中明確的記載。只有同時(shí)符合實(shí)質(zhì)要件與形式要件，我們一般才認(rèn)定為股東，而隱名出資人卻只符合實(shí)質(zhì)要件，顯名股東也只符合形式要件，出現(xiàn)了其投資主體的差異，正是這種差異才導(dǎo)致了司法實(shí)踐中有關(guān)股東資格認(rèn)定、出資瑕疵、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等問題的產(chǎn)生和處理的復(fù)雜性。

(2)出資標(biāo)的具有特殊性。隱名出資人出資的標(biāo)的主要為貨幣或者不以登記為產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移形式要件的實(shí)物、權(quán)利等，隱名出資人之所以采用隱名方式，就是不想暴露其真實(shí)身份，若隱名出資人以土地使用權(quán)或不動(dòng)產(chǎn)等出資，則必須辦理產(chǎn)權(quán)過戶登記手續(xù)，這樣就與隱名投資人采取隱名投資的初衷背道而馳了，所以以登記產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移為形式要件的實(shí)物、權(quán)利、技術(shù)就不能進(jìn)行出資。

(3)隱名出資人主體資格具有多樣性，可以是自然人也可以是公司，尤其是外商隱名投資。由于我國目前對(duì)允許外商投資的行業(yè)還實(shí)行嚴(yán)格的準(zhǔn)人制度，所以很多外商投資者便采用了隱名出資的形式用來規(guī)避法律，達(dá)成投資的目的。

【摘要】住房問題是民生問題中關(guān)鍵的一環(huán)，近年來我國為了遏制“炒房”現(xiàn)象，緩解人民住房壓力，在一些城市實(shí)施了限購令。但限購令的出臺(tái)也引發(fā)了借名買房這一現(xiàn)象，并在事后就合同效力和物權(quán)歸屬產(chǎn)生了諸多糾紛。目前法律還沒有對(duì)借名買房進(jìn)行詳細(xì)的規(guī)定，但公司經(jīng)營中的隱名股東現(xiàn)象與借名買房存在一定相似之處，并且《最高人民法院關(guān)于適用〈中國人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》對(duì)隱名股東的合同效力歸屬進(jìn)行了解釋。就此可以根據(jù)不同情況為借名買房的合同效力歸屬提供參考。

【關(guān)鍵詞】隱名股東；借名買房；合同效力

一、案件歸納及分析

（一）涉及“借名買房”的民事案件歸類。根據(jù)借名買房的法院裁決案例，可以將借名買房行為分為購買商品房和購買政策性住房兩種。借名購買政策房的原因是：為了購買經(jīng)濟(jì)適用房、集資房、房改房等政策房。借名購買商品房的原因可以歸類為三種：一是為了規(guī)避信貸政策，根據(jù)中國人民銀行的部門規(guī)章規(guī)定，購買的房子套數(shù)越多，相應(yīng)需要支付的首付比例就越高。也就是說，借名買房可以規(guī)避相應(yīng)的限購政策所帶來的首付限制，同時(shí)也可以使貸款利率得到一定程度的優(yōu)惠。二是為了購買方便或者享有購房優(yōu)惠。某些政策性住房的購房價(jià)存在優(yōu)惠，借名者可以借其名義購買而享有這一優(yōu)惠。三是為免房產(chǎn)遭強(qiáng)制執(zhí)行。房子不在自己名下，當(dāng)法院依法執(zhí)行借名人財(cái)產(chǎn)時(shí)借名買的房子就可以免遭執(zhí)行。（二）“借名買房”的民事案件裁決歸類。借名購買政策房的案例中，法院持認(rèn)可與不認(rèn)可兩種態(tài)度。法院持認(rèn)可態(tài)度的案例中，法院給出的裁判理由是：一是涉訴房產(chǎn)雖為經(jīng)濟(jì)適用房，但借名人提供了借名購房的合理理由。二是借名人提供了存款憑條、購房發(fā)票等購房材料。故駁回了被借名人主張合同無效的申請(qǐng)。法院對(duì)借名購買政策房不支持的案例中，法院給予的裁判理由是：房屋原系單位集資房，或者其他政策性住房，且借名人無法出具明確的借名合同，故駁回其申請(qǐng)。法院不認(rèn)可的原因是：政策性住房具有保障性質(zhì)，購買方不滿足相應(yīng)政策的要求，也就是不具備相應(yīng)的專屬購買資格；此外，借名買房損害了他人的合法權(quán)益和社會(huì)公共利益。在借名購買商品房的相關(guān)訴訟中，法院認(rèn)可的理由與政策性住房基本相同：房屋登記不具備足夠的法律效力，不能對(duì)抗實(shí)際對(duì)房屋享有所有權(quán)人的權(quán)利。同時(shí)以房款收據(jù)，房屋的真實(shí)使用權(quán)人為判定依據(jù)，房屋真實(shí)權(quán)利人是借名人。不認(rèn)可的理由集中在：借名人不能提供明確的借名證據(jù)，或者相關(guān)款項(xiàng)并未付清。

二、借名買房與隱名股東

根據(jù)借名買房的“使用他人名義行使自己權(quán)利”這一特征，結(jié)合理論界的幾種學(xué)說，借名買房行為與隱名股東存在相似之處。隱名股東是公司實(shí)際出資人，但通過與他人協(xié)議的方式委托其持有公司股份的人。隱名股東與顯名股東之間其實(shí)存在一種合同關(guān)系，具體來說是一種雙務(wù)合同，隱名股東負(fù)有出資義務(wù)，享有資產(chǎn)實(shí)際收益的權(quán)利，顯名股東負(fù)有出借名義義務(wù)，享有收取報(bào)酬的權(quán)利。隱名股東與借名買房行為存在諸多相似之處：一是借名人與隱名股東均是使用他人名義行使自己權(quán)利，也就是真實(shí)權(quán)利人是借名人與隱名股東。二是兩種關(guān)系中均存在利益關(guān)系，借名人為了使用被借名人的名義需要付出相應(yīng)對(duì)價(jià)，隱名股東亦然。股東的法律地位：第一，由于隱名股東和顯名股東之間合法合同的存在，隱名股東具有名義上顯名股東的權(quán)利。第二，根據(jù)商業(yè)上的實(shí)踐，隱名股東已經(jīng)成為比較普遍的現(xiàn)象。因而在沒有違法的情況下，隱名股東是得到法律的支持的。在對(duì)案件裁決的梳理中，借名買房行為雖然沒有明確的法律規(guī)定，但法院持有的態(tài)度是，在沒有違反相關(guān)法律，沒有損害他人合法利益的前提下對(duì)借名行為表示認(rèn)可。這與隱名股東的法律地位也有相似之處。故隱名股東的相關(guān)司法解釋將對(duì)借名買房行為的合同效力認(rèn)定起到借鑒作用。

編者按：本文主要從隱名股東的概念；隱名出資人的法律特征；隱名股東的法律地位；隱名出資人的權(quán)利與義務(wù)；隱名股東的風(fēng)險(xiǎn)分析進(jìn)行論述，其中，主要包括：有限責(zé)任公司這種經(jīng)濟(jì)組織越來越普遍、國外沒有隱名股東這一說法，隱名股東也不是我國《公司法》中的概念、隱名股東是指依據(jù)書面或口頭協(xié)議委托他人代其持有股權(quán)者、隱名股東的存在形態(tài)多種多樣、投資主體的隱蔽性、出資標(biāo)的具有特殊性、隱名出資人主體資格具有多樣性，可以是自然人也可以是公司，尤其是外商隱名投資、未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人、立法者回避了隱名股東的法律地位、出資并不是取得股東身份的必要條件、股東權(quán)利的享有者形式上是顯名股東、隱名出資人與顯名股東的關(guān)系應(yīng)認(rèn)定為合伙關(guān)系、隱名股東的股東資格不予認(rèn)定，應(yīng)遵循公示主義、外觀主義原則等，具體請(qǐng)?jiān)斠姟?/p>

摘要：由于各種原因，我國有限責(zé)任公司中隱名投資的現(xiàn)象比較多。對(duì)于隱名股東的存在，我國《公司法》既沒有給其身份的認(rèn)定規(guī)定一個(gè)確定的標(biāo)準(zhǔn)，也沒有對(duì)隱名股東作出否定的法律評(píng)價(jià)。如何正確評(píng)價(jià)隱名股東的法律地位，關(guān)乎隱名投資者權(quán)益的保護(hù)和市場主體的穩(wěn)定。筆者認(rèn)為應(yīng)根據(jù)隱名股東的類別對(duì)其法律地位進(jìn)行區(qū)別對(duì)待。隱名股東應(yīng)采取合理措施以合法地化解風(fēng)險(xiǎn)。

關(guān)鍵詞：隱名股東法律地位對(duì)抗善意第三人隱名出資人顯名股東

隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，有限責(zé)任公司這種經(jīng)濟(jì)組織越來越普遍。與股東身份有關(guān)的糾紛也越來越多，其中有大部分案件起因于隱名投資?！豆痉ā沸薷暮螅c股東有關(guān)的很多制度得到了完善與補(bǔ)充，但對(duì)于公司中隱名出資的存在，卻沒有加以明確規(guī)范，尤其是對(duì)于隱名股東(又稱隱名出資人、實(shí)際出資人)權(quán)利的保護(hù)疏于規(guī)定?！肮蓶|權(quán)的保護(hù)水平是檢驗(yàn)國家公司法治是否成熟、公正的試金石?！痹谖覈?，如何有效規(guī)范隱名投資，切實(shí)保護(hù)合法隱名股東的權(quán)益，隱名股東如何有效規(guī)避和應(yīng)對(duì)各種風(fēng)險(xiǎn)，既是法學(xué)理論問題，更是法律實(shí)踐問題。

一、隱名股東的概念

國外沒有隱名股東這一說法，隱名股東也不是我國《公司法》中的概念。目前學(xué)界關(guān)于隱名股東的概念及實(shí)質(zhì)，也是眾說紛紜。甚至有學(xué)者反對(duì)使用這個(gè)概念，有學(xué)者就曾指出“隱名股東”的說法，實(shí)際上存在法律邏輯上的矛盾。因?yàn)樵谖覈蓶|資格認(rèn)定的唯一標(biāo)準(zhǔn)就是公司工商登記材料中的記載，沒有出現(xiàn)在公司工商登記材料中的主體都不能冠之以股東之名?？阝虼蟛糠謱W(xué)者認(rèn)為，在股東前面加修飾詞，已經(jīng)體現(xiàn)出隱名股東并非《公司法》界定的股東，不存在法律邏輯上的矛盾，更方便與《公司法》界定的股東進(jìn)行對(duì)比。筆者贊同后一種觀點(diǎn)，法條中未使用的概念在法學(xué)研究中不是不能使用，因?yàn)榉l不可能對(duì)現(xiàn)實(shí)中的法律現(xiàn)實(shí)規(guī)范周延，而指出法條中的缺漏并提出建議本來就是法學(xué)研究的一個(gè)任務(wù)。因此，本文仍采用隱名股東的稱謂。

一、隱名投資的成因及對(duì)隱名投資者的認(rèn)定

隱名投資，在市場經(jīng)濟(jì)中是指實(shí)際出資人為了規(guī)避法律規(guī)定或者隱蔽財(cái)產(chǎn)情況，在公司中實(shí)際認(rèn)購出資并行使股東權(quán)利，但在公司章程、股東名冊(cè)或者工商登記中記載他人為公司股東的一種投資方式。其中，實(shí)際履行出資義務(wù)并行使股東權(quán)利的實(shí)際出資人稱為隱名股東;沒有履行出資義務(wù)但是記載于公司章程、股東名冊(cè)或者工商登記的名義出資人稱為顯名股東。

（一）隱名投資的成因

隱名投資主要是為了規(guī)避法律。規(guī)避法律分為善意規(guī)避和惡意規(guī)避。善意規(guī)避，例如，股東人數(shù)超過50人，但又想設(shè)立有限責(zé)任公司，而不想設(shè)立股份有限公司，將隱名股東的出資記載于顯名股東的名下，從而符合法律規(guī)定。惡意規(guī)避，表現(xiàn)為規(guī)避對(duì)國家公務(wù)員投資的限制而隱名出資，為規(guī)避競業(yè)限制而隱名出資，為逃避法律責(zé)任而隱名出資，為隱匿非法財(cái)產(chǎn)或者洗錢而隱名出資等，均系典型的惡意規(guī)避。如果惡意規(guī)避法律而隱名出資，如該規(guī)避行為違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)該投資行為無效。

（二）確定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)

隱名股東法律地位如何，主要是立法對(duì)股東資格確定的標(biāo)準(zhǔn)。我國公司法對(duì)股東資格的取得方式和具體標(biāo)準(zhǔn)未作規(guī)定，對(duì)隱名投資的問題未作規(guī)定，關(guān)于名義出資人和實(shí)際出資人的股東資格、利益歸屬和責(zé)任承擔(dān)問題，理論上同樣存在兩種觀點(diǎn)，即形式要件說和實(shí)質(zhì)要件說。形式要件說，以股東是否記載于出資證明書、股東名冊(cè)、公司章程和工商登記等形式要件作為確定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)。即將名義出資人認(rèn)定為股東。實(shí)質(zhì)要件說，以是否履行出資義務(wù)作為確定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)。即將實(shí)際出資人或者股份認(rèn)購人視為股東。我國《公司法》第33條第2款規(guī)定“記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行股東權(quán)利?！庇纱丝梢?，我國公司法在股東資格確定上采用形式要件說，形式要件不是依章程登記，而是依股東名冊(cè)記載。筆者也認(rèn)為，形式說較為合理，第三人有權(quán)信賴對(duì)股東進(jìn)行記載的登記文件的權(quán)利外觀，并據(jù)此作出交易判斷，如果以隱名股東或者顯名股東不斷變換股東權(quán)利所有人，不僅降低交易效率，而且還會(huì)損害交易安全。因此，應(yīng)將名義出資人視為公司的股東，由其享有股東的權(quán)益，在向公司行使自益權(quán)和共益權(quán)時(shí)，公司只需按照公司記載的名義出資人的姓名或者名稱和住所履行了通知公告、支付股利、分配財(cái)產(chǎn)等義務(wù)，就可以免除公司相應(yīng)的責(zé)任。對(duì)外承擔(dān)責(zé)任時(shí)，第三人有權(quán)依據(jù)工商登記要求其承擔(dān)責(zé)任，顯名股東不得以自己沒有實(shí)際出資而主張免責(zé)。顯名股東獲得利益或者承擔(dān)責(zé)任后，其與隱名股東之間的利益分配，則不屬于公司法調(diào)整的范圍，而應(yīng)由民法或者合同法的有關(guān)規(guī)定處理。

關(guān)鍵詞：公司法出資人股東資格確認(rèn)

摘要：隨著公司隱名出資的日益增多，司法實(shí)踐中訴請(qǐng)確認(rèn)隱名出資人股東資格的案件也越發(fā)常見。我國《公司法》對(duì)此無明確規(guī)定，造成司法實(shí)踐中的困難。筆者從與隱名出資相關(guān)的法律規(guī)定入手，提出隱名股東資格確認(rèn)之訴應(yīng)遵循的原則與基本路徑。

基于有限責(zé)任公司社團(tuán)性的特征，我國公司法要求公司股東的姓名或者名稱應(yīng)當(dāng)記載于公司章程和股東名冊(cè)以及工商登記的材料之中。然而，在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中，公司資產(chǎn)的實(shí)際出資人和記載于公司章程和股東名冊(cè)之中以及工商登記材料中的股東經(jīng)常出現(xiàn)不一致的情況，這就產(chǎn)生了所謂的隱名資問題。要處理現(xiàn)實(shí)中隱名資的糾紛，首先需要解決的問題就是如何對(duì)隱名出資人的股東資格予以確認(rèn)。由于我國公司法對(duì)此沒有明確的規(guī)定，在一定程度上影響了被投資公司的穩(wěn)定性，不利于市場交易的正常進(jìn)行，損害資人利益。

一、現(xiàn)行我國相關(guān)立法之檢討

隱名資人在實(shí)踐中又稱隱名股東，是指公司中不具備股東資格的形式要件的實(shí)際m資人。實(shí)踐中，隱名資人雖然向公司實(shí)際投資，但在公司章程、股東名冊(cè)和工商登記等公示文件中卻將資人記載為他人。當(dāng)然，公司存在隱名出資人就必然還伴隨另一相對(duì)主體的存在，即顯名股東(也稱顯名出資人)。因此，隱名資人其是否具有股東地位還處于未確定的狀態(tài)，即本文討論之目的，而隱名股東是其預(yù)想達(dá)到的理想狀態(tài)。

(一)《公司法》中對(duì)隱名出資利義務(wù)規(guī)范的價(jià)值取向