合伙與自然人獨(dú)資經(jīng)營相比，可以集中較多的資金，解決人力、物力、財力的不足，以達(dá)到僅靠一家一戶的經(jīng)濟(jì)力量無法達(dá)到的經(jīng)濟(jì)目的，便于發(fā)揮合伙人各自的優(yōu)勢，形成一種新的生產(chǎn)力；與法人相比，合伙不受法人條件尤其是財產(chǎn)數(shù)額和獨(dú)立責(zé)任的限制，具有較大的靈活性，特別適于期限較短，經(jīng)營項目較集中，參加單位較少的聯(lián)營。但是合伙的靈活性必然要以相對的復(fù)雜性作為代價，因而必須仔細(xì)研究它的法律特征，分析好個人合伙的民事責(zé)任,這樣才有利于市場的穩(wěn)定和法制的統(tǒng)一。

一、個人合伙的特征

我認(rèn)為，個人合伙具有以下幾方面的特征。

1、個人合伙的合伙人為自然人。這一點(diǎn)區(qū)別于法人合伙，前者適用《合伙企業(yè)法》，后者適用《民法通則》。

2、合伙是以合伙協(xié)議為成立前提的?！睹穹ㄍ▌t》第31條規(guī)定：“兩個以上的公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動的稱為個人合伙”。這樣，合伙協(xié)議被規(guī)定為合伙的首要條件。合伙人為達(dá)到共同目的而在協(xié)商、自愿基礎(chǔ)上達(dá)成的協(xié)議，就是合伙協(xié)議。合伙協(xié)議不僅是合伙成立的前提和基礎(chǔ)，而且也是合伙人權(quán)利義務(wù)的依據(jù)，并成為司法機(jī)關(guān)處理合伙債務(wù)糾紛的依據(jù)。

合伙協(xié)議一經(jīng)訂立，便對各合伙人產(chǎn)生法律約束力，各合伙人依合伙協(xié)議而享受權(quán)利，履行義務(wù)，承擔(dān)責(zé)任。由于合伙均建立于合伙人互相了解、互相信任的基礎(chǔ)上，所以非經(jīng)合伙人全體同意，不得隨意修改合伙協(xié)議，不得隨意退伙，不得隨意轉(zhuǎn)讓自己的出資。若合伙人需轉(zhuǎn)讓出資，則其他合伙人在同等條件下應(yīng)享有優(yōu)先權(quán)。若需增加新的合伙人，也需經(jīng)全體合伙人同意。合伙的這種帶有一定人身性質(zhì)的信任關(guān)系，正是合伙作為自然人的聯(lián)合體本質(zhì)特征的體現(xiàn)。

合伙與自然人獨(dú)資經(jīng)營相比，可以集中較多的資金，解決人力、物力、財力的不足，以達(dá)到僅靠一家一戶的經(jīng)濟(jì)力量無法達(dá)到的經(jīng)濟(jì)目的，便于發(fā)揮合伙人各自的優(yōu)勢，形成一種新的生產(chǎn)力；與法人相比，合伙不受法人條件尤其是財產(chǎn)數(shù)額和獨(dú)立責(zé)任的限制，具有較大的靈活性，特別適于期限較短，經(jīng)營項目較集中，參加單位較少的聯(lián)營。但是合伙的靈活性必然要以相對的復(fù)雜性作為代價，因而必須仔細(xì)研究它的法律特征，分析好個人合伙的民事責(zé)任,這樣才有利于市場的穩(wěn)定和法制的統(tǒng)一。

一、個人合伙的特征

我認(rèn)為，個人合伙具有以下幾方面的特征。

1、個人合伙的合伙人為自然人。這一點(diǎn)區(qū)別于法人合伙，前者適用《合伙企業(yè)法》，后者適用《民法通則》。

2、合伙是以合伙協(xié)議為成立前提的。《民法通則》第31條規(guī)定：“兩個以上的公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動的稱為個人合伙”。這樣，合伙協(xié)議被規(guī)定為合伙的首要條件。合伙人為達(dá)到共同目的而在協(xié)商、自愿基礎(chǔ)上達(dá)成的協(xié)議，就是合伙協(xié)議。合伙協(xié)議不僅是合伙成立的前提和基礎(chǔ)，而且也是合伙人權(quán)利義務(wù)的依據(jù)，并成為司法機(jī)關(guān)處理合伙債務(wù)糾紛的依據(jù)。

合伙協(xié)議一經(jīng)訂立，便對各合伙人產(chǎn)生法律約束力，各合伙人依合伙協(xié)議而享受權(quán)利，履行義務(wù)，承擔(dān)責(zé)任。由于合伙均建立于合伙人互相了解、互相信任的基礎(chǔ)上，所以非經(jīng)合伙人全體同意，不得隨意修改合伙協(xié)議，不得隨意退伙，不得隨意轉(zhuǎn)讓自己的出資。若合伙人需轉(zhuǎn)讓出資，則其他合伙人在同等條件下應(yīng)享有優(yōu)先權(quán)。若需增加新的合伙人，也需經(jīng)全體合伙人同意。合伙的這種帶有一定人身性質(zhì)的信任關(guān)系，正是合伙作為自然人的聯(lián)合體本質(zhì)特征的體現(xiàn)。

合伙債務(wù)糾紛是民商事案件主要類型之一，正確解決合伙債務(wù)糾紛，需要均衡多方面當(dāng)事人的利益。如何合理確定合伙債務(wù)的清償責(zé)任及各方當(dāng)事人的訴訟權(quán)利與義務(wù)，是司法實踐必須解決的問題。目前合伙債務(wù)糾紛案件數(shù)量不斷增加，并且呈現(xiàn)出多樣化的趨勢，而我國司法審判觀念由于受傳統(tǒng)合伙理論的影響，過于保守落后，已不適應(yīng)我國社會經(jīng)濟(jì)的時展要求和現(xiàn)代司法理念，有必要進(jìn)行轉(zhuǎn)變與調(diào)整。本文試結(jié)合我國合伙立法、判例學(xué)說對合伙訴訟中債務(wù)清償責(zé)任幾個突出問題進(jìn)行探討。

一、合伙債務(wù)訴訟中的訴訟主體問題

合伙債務(wù)是指在合伙關(guān)系存續(xù)期間，以合伙的名義與第三人發(fā)生民事權(quán)利與義務(wù)關(guān)系時所形成的債務(wù)。因為合伙債務(wù)的產(chǎn)生基礎(chǔ)分為基于合伙合同（個人合伙活動）產(chǎn)生和基于合伙企業(yè)經(jīng)營活動產(chǎn)生兩類，所以合伙債務(wù)訴訟的訴訟主體須視合伙債務(wù)產(chǎn)生基礎(chǔ)而定。

1、合伙債務(wù)基于合伙合同產(chǎn)生的訴訟主體。公民合伙在許多場合，可能并不成立合伙組織實體或設(shè)立合伙企業(yè)，僅基于合伙協(xié)議對外進(jìn)行某項民商事活動。當(dāng)產(chǎn)生合伙債權(quán)債務(wù)時，因沒有存在合伙企業(yè)或合伙組織形態(tài)的經(jīng)濟(jì)實體，只能以全體合伙人為訴訟主體，進(jìn)行應(yīng)訴或起訴。此時，個人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。當(dāng)合伙人人數(shù)眾多時，全體合伙人可以推選出訴訟代表人進(jìn)行訴訟。如果合伙內(nèi)部因利益分配、債務(wù)承擔(dān)、退伙等發(fā)生糾紛，訴至法院，應(yīng)將起訴的一方或多方作為原告或共同原告，其余的合伙人作為共同被告進(jìn)行訴訟。

2、合伙債務(wù)基于合伙企業(yè)經(jīng)營活動產(chǎn)生的訴訟主體。合伙企業(yè)分為純正合伙企業(yè)和合伙型聯(lián)營企業(yè)。合伙企業(yè)的法律性質(zhì)是不具備法人資格的經(jīng)濟(jì)組織。根據(jù)我國民法規(guī)定，起字號的合伙，在民事訴訟中，應(yīng)當(dāng)以依法核準(zhǔn)登記的字號為訴訟當(dāng)事人，并由合伙負(fù)責(zé)人為訴訟代表人。我國民訴法進(jìn)一步規(guī)定合伙企業(yè)為其他組織，可以作為民事訴訟的當(dāng)事人，由合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人進(jìn)行訴訟。因此債權(quán)人可以直接以合伙企業(yè)為被告提起訴訟，合伙企業(yè)亦可以以自己名義進(jìn)行應(yīng)訴或起訴，這殊無疑義。

但是在司法實踐中，人民法院通常認(rèn)為債權(quán)人不能單獨(dú)起訴合伙企業(yè)，如債權(quán)人僅對合伙企業(yè)提起訴訟，法院必須依職權(quán)追加全體合伙人為共同被告參加訴訟，否則為漏列訴訟主體、處理錯誤。這主要受傳統(tǒng)合伙理論的影響，因為傳統(tǒng)理論認(rèn)為合伙不是一個實體，第三人起訴合伙時必須將全體合伙人列為被告，并必須向所有被告合伙人送達(dá)法律文書；合伙人與合伙之間也不能相互訴訟。筆者認(rèn)為，上述司法審判觀念過于保守落后，不符合社會時展的潮流，不具備妥當(dāng)性，應(yīng)更新司法理念。首先，這是對合伙企業(yè)這特殊民事主體的誤解。法律已經(jīng)確定了合伙企業(yè)是一個與其合伙人相區(qū)別的經(jīng)濟(jì)實體，為與法人、自然人相對應(yīng)的“第三類民事主體”?！拔覈匣镏械暮匣锶藢嶋H上只是合伙的擔(dān)保人，因此，合伙與合伙人是兩個不同的法律實體?！庇捎诤匣锲髽I(yè)與合伙人成為互相獨(dú)立的法律實體，則合伙債務(wù)的債權(quán)人可以直接起訴合伙企業(yè)，合伙企業(yè)與合伙人之間也可以互相訴訟。第二，是對民事訴訟主體的誤解。合伙企業(yè)雖不具備法人資格，不能獨(dú)立地承擔(dān)民事責(zé)任，不等于它沒有獨(dú)立清償債務(wù)的能力，更不等于它不能作為獨(dú)立的訴訟主體（被告）應(yīng)訴。我國民事訴訟法已明確規(guī)定不具備法人資格的其他組織可以為訴訟當(dāng)事人起訴或應(yīng)訴，諸如銀行、保險公司的分支機(jī)構(gòu)等，合伙企業(yè)也自不例外。第三，沒有尊重債權(quán)人的意思自治和在法律允許范圍內(nèi)處分權(quán)利，并且與民事訴訟的“不告不理”原則相沖突；第四，會造成合伙債務(wù)訴訟程序的復(fù)雜化，增加當(dāng)事人的訴累和造成社會資源的浪費(fèi)；第五，該做法帶有濃厚的過去那種超職權(quán)主義色彩，不適當(dāng)?shù)剡^分干預(yù)了合伙人個人的社會生活的自由與權(quán)利，與現(xiàn)代民事審判方式改革和司法理念背道而馳。

內(nèi)容摘要:由于受主客觀條件的限制，我國的《民法通則》和《合伙企業(yè)法》對法人合伙的規(guī)定較少且存在一些缺陷和不足而有關(guān)法人合伙的一些問題在社會生活中已經(jīng)存在，有鑒于此，對法人合伙加以探討已成為十分必要。

本文試就法人合伙的概念、法律特征以及是否應(yīng)選擇法人合伙加以討論，并指出目前立法的缺陷，提出相關(guān)立法建議。

關(guān)鍵詞：法人合伙有限責(zé)任連帶責(zé)任

一、法人合伙概述

(一)法人合伙的概念和法律特征

我國法律對法人合伙問題并無直接規(guī)定，但是，為了推動和規(guī)范各種經(jīng)濟(jì)聯(lián)合的發(fā)展，我國曾出臺了一系列有關(guān)法律、法規(guī)和政策。例如，1980年7月1日，國務(wù)院頒布了《關(guān)于推動經(jīng)濟(jì)聯(lián)合的暫行規(guī)定》，正式確立了有關(guān)基本原則和政策；1984年10月，黨的十一屆三中全會通過的《關(guān)于經(jīng)濟(jì)體制改革的決定》,把橫向經(jīng)濟(jì)聯(lián)合作為經(jīng)濟(jì)體制改革的重要內(nèi)容；1986年3月23日，國務(wù)院又了《關(guān)于進(jìn)一步推動橫向經(jīng)濟(jì)聯(lián)合若干問題的規(guī)定》；同年3月4日，國家工商局、財政部還分別了有關(guān)聯(lián)營的規(guī)章。特別需要指出的是，1986年4月12日頒布的《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》）對法人聯(lián)營作了專門規(guī)定，使之在民事基本法上取得了一席之地，從而保證和促進(jìn)了法人聯(lián)營的穩(wěn)定發(fā)展。根據(jù)《民法通則》第52條規(guī)定：“企業(yè)之間或企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，共同經(jīng)營，不具備法人條件的，由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負(fù)連帶責(zé)任的。承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/p>

摘要：近幾年，隨著上市公司的增多，作為投資平臺的合伙企業(yè)也日漸增多。目前針對合伙企業(yè)的投資經(jīng)營眾說紛紜，特別是稅收管理，它不同于一般企業(yè)，有著自己的特殊性。特別是將合伙企業(yè)以投資主體的模式對外投資時，存在著很多不確定性。本文通過合伙企業(yè)與有限公司在投資、分配及日常管理上的對比，用政策引導(dǎo)企業(yè)合理選擇投資模式，以期幫助我國投資者在投資市場上更健康、更合理的發(fā)展。

關(guān)鍵詞：合伙企業(yè)；股權(quán)投資；企業(yè)所得稅；風(fēng)險；有限公司；合伙人；股東

近幾年，隨著上市公司的增多，作為投資平臺的合伙企業(yè)也日漸增多。目前針對合伙企業(yè)的投資經(jīng)營眾說紛紜，特別是稅收管理，它不同于一般企業(yè)，有著自己的特殊性。特別是將合伙企業(yè)以投資主體的模式對外投資時，存在著很多不確定性。

一、合伙企業(yè)的優(yōu)勢

合伙企業(yè)因兼具居民企業(yè)和自然人靈活性、稅收透明體等諸多優(yōu)點(diǎn)，越來越受投資人所青睞。具體如下：1.合伙人組成靈活，既需有對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的普通合伙人，也可以有以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任的有限合伙人。兩類合伙人出資物、轉(zhuǎn)受讓、是否可質(zhì)押方面均有所不同。2.普通合伙企業(yè)未限定合伙人上限人數(shù)；有限合伙企業(yè)與有限公司出資人（股東）一樣，上限均為50個。3.合伙企業(yè)中的普通合伙人可以用勞務(wù)出資，有限公司股東和有限合伙人不允許。4.合伙企業(yè)合伙人可以作為稅收透明體，所得先分后稅，以其合伙人名義繳納，合伙人為自然人或個體工商戶的，按個體工商所得繳納個人所得稅；合伙人為法人的，并入企業(yè)應(yīng)納稅所得額繳納企業(yè)所得稅。合伙企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，其個人合伙人，比照個體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得征個人所得稅，可以避免有限公司先征一遍企業(yè)所得稅，再分配給自然人股東時，再征個人所得稅。因此，合伙企業(yè)在進(jìn)行股權(quán)投資時，特別是作為投資平臺管理時，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時只繳納個人所得稅，不涉及企業(yè)所得稅。與有限公司相比減少一道25%的企業(yè)所得稅。同時在今年已在全國對創(chuàng)投企業(yè)投向種子期、初創(chuàng)期科技型企業(yè)實行按投資額70%抵扣應(yīng)納稅所得額的優(yōu)惠政策基礎(chǔ)上，從2019年1月1日起，對依法備案的創(chuàng)投企業(yè)，可選擇按單一投資基金核算，其個人合伙人從該基金取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓和股息紅利所得，按20%稅率繳納個人所得稅；或選擇按創(chuàng)投企業(yè)年度所得整體核算，其個人合伙人從企業(yè)所得，按5%—35%超額累進(jìn)稅率計算個人所得稅。上述政策實施期限暫定5年。使創(chuàng)投企業(yè)個人合伙人稅負(fù)有所下降、只減不增。

二、合伙企業(yè)投資存在的風(fēng)險

文章標(biāo)題：合伙經(jīng)營投資協(xié)議

1．格式合伙協(xié)議書

合伙人：甲（姓名），男（女），×年×月×日出生，現(xiàn)住址：×市（縣）×街道（鄉(xiāng)、村）×號

合伙人：乙（姓名），內(nèi)容同上（列出合伙人的基本情況）

合伙人本著公平、平等、互利的原則訂立合伙協(xié)議如下：

第一條甲乙雙方自愿合伙經(jīng)營×××（項目名稱），總投資為×萬元，甲出資×萬元，乙出資×萬元，各占投資總額的×％、×％。

1．格式個人合伙申請開業(yè)登記表

字號名稱＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

負(fù)責(zé)人姓名＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

所屬行業(yè)＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

×××工商行政管理局制

填表時間：年月日

內(nèi)容摘要:由于受主客觀條件的限制，我國的《民法通則》和《合伙企業(yè)法》對法人合伙的規(guī)定較少且存在一些缺陷和不足而有關(guān)法人合伙的一些問題在社會生活中已經(jīng)存在，有鑒于此，對法人合伙加以探討已成為十分必要。

本文試就法人合伙的概念、法律特征以及是否應(yīng)選擇法人合伙加以討論，并指出目前立法的缺陷，提出相關(guān)立法建議。

關(guān)鍵詞：法人合伙有限責(zé)任連帶責(zé)任

一、法人合伙概述

(一)法人合伙的概念和法律特征

我國法律對法人合伙問題并無直接規(guī)定，但是，為了推動和規(guī)范各種經(jīng)濟(jì)聯(lián)合的發(fā)展，我國曾出臺了一系列有關(guān)法律、法規(guī)和政策。例如，1980年7月1日，國務(wù)院頒布了《關(guān)于推動經(jīng)濟(jì)聯(lián)合的暫行規(guī)定》，正式確立了有關(guān)基本原則和政策；1984年10月，黨的十一屆三中全會通過的《關(guān)于經(jīng)濟(jì)體制改革的決定》,把橫向經(jīng)濟(jì)聯(lián)合作為經(jīng)濟(jì)體制改革的重要內(nèi)容；1986年3月23日，國務(wù)院又了《關(guān)于進(jìn)一步推動橫向經(jīng)濟(jì)聯(lián)合若干問題的規(guī)定》；同年3月4日，國家工商局、財政部還分別了有關(guān)聯(lián)營的規(guī)章。特別需要指出的是，1986年4月12日頒布的《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》）對法人聯(lián)營作了專門規(guī)定，使之在民事基本法上取得了一席之地，從而保證和促進(jìn)了法人聯(lián)營的穩(wěn)定發(fā)展。根據(jù)《民法通則》第52條規(guī)定：“企業(yè)之間或企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，共同經(jīng)營，不具備法人條件的，由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負(fù)連帶責(zé)任的。承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/p>

一、有限合伙企業(yè)會計處理

(一)所有者權(quán)益科目的設(shè)置

在對有限合伙企業(yè)完成投資后，合作權(quán)益體現(xiàn)為各合伙人的資本。在相應(yīng)的會計記錄中，雖然每一位合伙人都有一個專門的所有者權(quán)益類科目，但在有限合伙企業(yè)的實務(wù)操作中，一般會設(shè)置三個所有者權(quán)益科目（資本科目、提款科目、合伙人借貸科目）。具體來說，原始投資均記入“合伙人資本”帳戶。原始投資后，合伙人的權(quán)益隨著增加投資及在凈利潤中所占份額而增加，隨著提用資產(chǎn)及在凈損失中所占份額而減少。合伙人在預(yù)計盈利時的提款記入“合伙人提款”帳戶，該帳戶可使我們了解各合伙人在一定期間的提款記錄，然后與合伙契約上所允許的提款數(shù)相比較，以便對超額提款建立會計控制。

(二)收益分配

正如筆者前文所說，在經(jīng)營有限合伙企業(yè)過程中，無論發(fā)生贏利還是虧損，合伙人應(yīng)該共享或分?jǐn)?。在入股合同書中需要特別明確損益分配的方法和比例。其中需要特別指出，有限合伙企業(yè)不同于公司在企業(yè)，其損益分配比例可以不與出資比例保持一致。舉例來說，李某的出資額占合伙人資本的60％，而張某占40％，可是經(jīng)過雙方協(xié)商決定李某和張某各占50％的收益擁有權(quán)。這種靈活的分配方式是由國家法律承認(rèn)的。另外，剩余收益部分的分配要充分考慮勞務(wù)價值、資本價值和業(yè)主風(fēng)險報酬。一般來說，可以按直接照固定比例分配、先分配工資報酬再按固定比例分配、先分配資本報酬再按固定比例分配亦或者先分配工資報酬和資本報酬再按固定比例分配。(四)編制財務(wù)報表有限合伙企業(yè)的財務(wù)狀況與經(jīng)營成果在編制四表一注時也會得到體現(xiàn)。尤其是損益表，通過計算出的凈收益對收益狀況和經(jīng)營成果進(jìn)行評價。除編制上述報表外，為詳細(xì)反映各合伙人出資、提款、所得合伙利潤以及分擔(dān)損失情況，還應(yīng)編制有限合伙企業(yè)合伙資本表，對合伙人權(quán)益及合伙人權(quán)益總額的增減變動情況加以說明。

二、有限合伙企業(yè)稅務(wù)處理

根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》及其實施條例和《中華人民共和國個人所得稅法》有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)將合伙企業(yè)合伙人的所得稅問題通知如下：

一、本通知所稱合伙企業(yè)是指依照中國法律、行政法規(guī)成立的合伙企業(yè)。

二、合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務(wù)人。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。

三、合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅”的原則。具體應(yīng)納稅所得額的計算按照《關(guān)于個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定》（財稅[*]91號）及《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于調(diào)整個體工商戶個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)個人所得稅稅前扣除標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)問題的通知》（財稅[*]65號）的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

前款所稱生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，包括合伙企業(yè)分配給所有合伙人的所得和企業(yè)當(dāng)年留存的所得（利潤）。

四、合伙企業(yè)的合伙人按照下列原則確定應(yīng)納稅所得額：